審理法院：上海市浦東新區(qū)人民法院  

文書類型：判決書  

案號(hào)：（2020）滬0115民初85218號(hào)  

當(dāng)事人信息  

原告：王志新，男，****年**月**日出生，漢族，住浙江省紹興市。  

委托訴訟代理人：盧峰，上海申拓律師事務(wù)所律師。  

委托訴訟代理人：胡曉紅，上海申拓律師事務(wù)所律師。  

被告：周李源，男，****年**月**日出生，漢族，住上海市浦東新區(qū)。  

委托訴訟代理人：周志中（系被告父親），男，住上海市浦東新區(qū)。  

第三人：上海邑旨源商貿(mào)有限公司,住所地上海市浦東新區(qū)桃林路XXX號(hào)XXX樓XXX室。  

訴訟代表人：華少平，清算組成員。  

審理經(jīng)過(guò)  

原告王志新訴被告周李源、第三人上海邑旨源商貿(mào)有限公司（以下簡(jiǎn)稱邑旨源公司）股東出資糾紛一案，本院于2020年11月9日立案受理，依法適用簡(jiǎn)易程序，公開開庭進(jìn)行了審理。原告的委托訴訟代理人胡曉紅、被告的委托訴訟代理人周志中到庭參加訴訟。第三人經(jīng)傳票傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟，不影響案件的審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。  

原告訴稱  

原告王志新向本院提出訴訟請(qǐng)求：1、判決被告向第三人履行人民幣50萬(wàn)元出資義務(wù)；2、本案訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。事實(shí)與理由：原、被告是湖北省武穴市老鄉(xiāng)。2016年，被告父親周志中邀約幾位老鄉(xiāng)成立商貿(mào)公司，最終于同年10月，周志中作為唯一發(fā)起人組織起被告、原告、溫元華、蔣輝勝、董燦、鄭燕和伍剛等七人做股東，成立了第三人“上海邑旨源商貿(mào)有限公司”，住所桃林路XXX號(hào)XXX樓XXX室。公司注冊(cè)資本1,000萬(wàn)元，被告和原告各占股30%，溫元華、蔣輝勝、董燦三人各占股10%，鄭燕和伍剛各占股5%。根據(jù)股東會(huì)議，股東認(rèn)繳資本先到位一半。溫元華、蔣輝勝和董燦三位股東各到位50萬(wàn)元，伍剛到位25萬(wàn)元，鄭燕到位5萬(wàn)元，原告到位50萬(wàn)元，被告沒(méi)有實(shí)際出資。在公司準(zhǔn)備開業(yè)過(guò)程中，股東發(fā)現(xiàn)發(fā)起人周志中（被告的父親）挪用公司資金，其口頭說(shuō)被告已經(jīng)出資100萬(wàn)元純粹謊言。在這種情況下，2017年3月，經(jīng)股東大會(huì)決定公司解散并清算。按照股東決議，被告應(yīng)履行50萬(wàn)元出資義務(wù)，并退回挪用款，但至起訴時(shí)，被告仍沒(méi)有履行出資義務(wù)，致使清算無(wú)法完成，公司不能注銷，造成其他股東，主要是原告的重大損失。原告認(rèn)為，被告作為公司股東，必須履行出資義務(wù)。公司監(jiān)事蔣輝勝依法應(yīng)當(dāng)履行提起訴訟追索被告出資，但因其與周志中另有民間借貸關(guān)系不愿出面起訴，放棄行使職權(quán)。被告作為公司的法定代表人亦無(wú)法實(shí)際為作為受侵權(quán)的公司行使權(quán)利，而原告作為公司大股東、清算組成員有權(quán)利、有義務(wù)履行職責(zé)。因公司作為侵權(quán)結(jié)果地，據(jù)此提起訴訟。  

被告辯稱  

被告周李源辯稱：不同意原告的訴請(qǐng)。理由是：第一次股東大會(huì)形成了股東決議，所有的股東應(yīng)在2016年10月30日前按出資比例出資到位，即被告300萬(wàn)元、原告300萬(wàn)元、溫元華100萬(wàn)元、蔣輝勝100萬(wàn)元、董燦100萬(wàn)元、鄭燕50萬(wàn)元、伍剛50萬(wàn)元，但截止2016年10月30日，沒(méi)有一位股東按公司章程出資到位，公司由原告作為總經(jīng)理經(jīng)營(yíng)，幾個(gè)月經(jīng)營(yíng)后，公司經(jīng)營(yíng)虧損，股東認(rèn)為公司沒(méi)有希望了，故要求清算；2017年3月12日召開第二次股東大會(huì)，確定公司進(jìn)行清算，并成立了清算小組，成員有原告、蔣輝勝、伍剛、華少平，至同年3月20日公司基本清算完成，清理了公司賬面上的財(cái)產(chǎn)，3月20日召開了第三次股東大會(huì)并形成決議，相關(guān)公司賬目，清算小組已理清，在股東一致同意情況下，進(jìn)行了剩余財(cái)產(chǎn)的分配，決議中顯示，被告50萬(wàn)元出資沒(méi)有到位，但剩余財(cái)產(chǎn)分配是實(shí)際出資來(lái)分配的，而非按章程約定的出資比例來(lái)分配的；股東決議共有三項(xiàng)大內(nèi)容，被告在分配中承擔(dān)虧損33萬(wàn)元，分配到剩余資產(chǎn)17萬(wàn)元，如果被告沒(méi)有出資50萬(wàn)元，那么其不可能參與這次分配，故原告提出的被告出資不到位的訴請(qǐng)不成立。  

第三人述稱  

第三人未到庭陳述意見。  

本院查明  

經(jīng)審理查明，2016年9月30日，第三人邑旨源公司股東周李源、王志新、溫元華、蔣輝勝、董燦、鄭燕、伍剛等七人召開第一次股東會(huì)議，通過(guò)公司章程，選舉周李源為公司執(zhí)行董事，蔣輝勝為公司監(jiān)事，聘任王志新為公司總經(jīng)理。  

2016年10月26日，第三人邑旨源公司完成設(shè)立登記，周李源、王志新、溫元華、蔣輝勝、董燦、鄭燕、伍剛等七人作為發(fā)起人股東，周李源任公司法定代表人，注冊(cè)資本1,000萬(wàn)元，從事日用百貨、家居用品、鐘表五金、旅游咨詢等經(jīng)營(yíng)。同日，原告、被告等七股東共同簽訂第三人的章程，其中第五條約定各個(gè)股東的姓名、出資方式、出資額和出資時(shí)間，其中周李源出資300萬(wàn)元，占出資比例的30%，出資方式為現(xiàn)金，出資時(shí)間在2016年10月30日前。  

2017年3月12日，周李源、王志新、溫元華、蔣輝勝、董燦、伍剛等六人召開股東大會(huì)，周志中列席，股東大會(huì)決定關(guān)閉公司，成立清算組，分配公司剩余資產(chǎn)，并決定清算組的組成人員為蔣輝勝、伍剛、王志新及董燦委派人員華少平。  

2017年3月20日，第三人邑旨源公司全體股東參加，周志中列席召開股東大會(huì)，公布清算結(jié)果及通過(guò)公司剩余資產(chǎn)分配的決議，根據(jù)各股東實(shí)際出資確認(rèn)各股東承擔(dān)虧損、分配剩余資產(chǎn)的金額。具體內(nèi)容如下：一、剩余資產(chǎn)情況及構(gòu)成：庫(kù)存商品（進(jìn)價(jià)計(jì)算）261,214元；潤(rùn)家潤(rùn)押金剩余124,731元；銀行存款436,531.88元；周志中（周李源）挪用股金未歸還156,845.25元；周李源末到賬股金50萬(wàn)元。剩余資產(chǎn)共計(jì)1,479,322.13元。扣除未報(bào)賬費(fèi)用、清算期間工資及應(yīng)收款，決定剩余資產(chǎn)按145萬(wàn)元進(jìn)行分配。實(shí)際虧損135萬(wàn)元。二、各股東承擔(dān)虧損、分配剩余資產(chǎn)數(shù)額：1、蔣輝勝承擔(dān)虧損股金20萬(wàn)元，分配剩余資產(chǎn)30萬(wàn)元（全部以現(xiàn)金支付）；2、董燦承擔(dān)虧損股金17萬(wàn)元，分配剩余資產(chǎn)33萬(wàn)元（全部以現(xiàn)金支付）：3、溫元華承擔(dān)虧損股金25萬(wàn)元，分配剩余資產(chǎn)25萬(wàn)元（全部以剩余商品和潤(rùn)家潤(rùn)剩余押金支付）；4、王志新承擔(dān)虧損股金25萬(wàn)元，分配剩余資產(chǎn)25萬(wàn)元（以剩余商品和潤(rùn)家潤(rùn)剩余押金支付，不足由周志中個(gè)人承擔(dān)）；5、伍剛承擔(dān)虧損股金10萬(wàn)元，分配剩余資產(chǎn)15萬(wàn)元（全部以現(xiàn)金支付）；6、鄭燕承擔(dān)虧損股金5萬(wàn)元，分配剩余資產(chǎn)0元；7、周李源承擔(dān)虧損股金33萬(wàn)元，分配剩余資產(chǎn)17萬(wàn)元（全部以現(xiàn)金支付）。三、公司無(wú)任何對(duì)外債務(wù)，剩余資產(chǎn)分配完畢，各股東盡快配合完成公司注銷或變更，如拒絕配合，公司或其他股東有權(quán)要求其承擔(dān)由此造成的全部損失。周志中、周李源、王志新等在股東大會(huì)決議上簽名。  

2018年6月27日，第三人邑旨源公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，至今未完成注銷或變更登記。王志新應(yīng)享有的分配剩余資產(chǎn)25萬(wàn)元的權(quán)利未得到實(shí)現(xiàn)，遂于2019年10月18日向湖北省武穴市人民法院提起訴訟，要求判令周李源、周志中支付欠款25萬(wàn)元并支付利息。2020年5月6日，該院判決如下：一、周志中支付原告王志新欠款114,055元；二、周李源在該案中不承擔(dān)支付原告王志新公司解散分配款義務(wù)；三、駁回原告王志新其他訴訟請(qǐng)求。  

本院認(rèn)為  

本院認(rèn)為，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。經(jīng)查明，第三人邑旨源公司的章程規(guī)定，被告周李源認(rèn)繳出資300萬(wàn)元，應(yīng)在2016年10月30日前予以繳納。2017年3月20日，第三人邑旨源公司召開股東大會(huì)，亦明確被告周李源尚有50萬(wàn)元股金末到賬，故被告周李源未能按期繳清出資50萬(wàn)元的事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，原告訴請(qǐng)被告履行出資義務(wù)具有法律依據(jù)，應(yīng)予支持。被告周李源提供第三人邑旨源公司和周志中的銀行卡交易明細(xì)等證據(jù)，不足以證明被告已履行出資義務(wù)的事實(shí)，對(duì)其辯稱不予采信。  

綜上，依據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第二十條第一款、第二十二條第一款、第二十八條，《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)民事訴訟法＞的解釋》第二百四十條的規(guī)定，判決如下：  

本案裁判結(jié)果  

被告周李源應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)向第三人上海邑旨源商貿(mào)有限公司繳納出資款50萬(wàn)元。  

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。  

案件受理費(fèi)8,800元，減半收取計(jì)4,400元（原告已預(yù)繳），由被告周李源負(fù)擔(dān)。  

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級(jí)人民法院。